杰克、標準莞坪、大地利、舒普、所特……誰將是日企專利大棒的下一個打擊目標？“專利圍剿”真的那么可怕嗎？國內企業是否還有突圍的機會？又該如何突圍？

　　糊涂“學費”切勿濫交

　　“在收到對方訴訟或法院傳票后，不要輕易表態，尤其是書面上的，否則很容易陷入被動。”長期從事知識產權糾紛的浙江英普律師事務所李為坦言，“遺憾的是，很多中國企業還沒有搞清狀況，就主動繳械投降。”他補充道：“專利其實并不神秘，訴訟也不可怕。只要第一時間找對律師，勝訴的機會還是有的，通過用足程序，至少可以爭取到喘息的時間。法院給予的答辯期只有15天，時間很緊，需要準備的東西很多。”

　　中國縫制機械協會科技委顧問雷杰說，如果單從實物看，很容易被認定侵權，尤其是將零件進行比對，很多企業連零件標號都一模一樣。他認為，并不是所有的專利訴訟都合理。以大和狀告青本侵犯其專利一案為例，實際上大和是將自己老產品的專利來告自己改進的產品。如果企業不認真對待，很容易落入其布下的“陷阱”。

　　李為說：“我們在設計一個新產品前，一定要查明是否有專利，否則就是‘閉著眼睛走路’。”中國縫制機械協會副理事長林建龍建議企業，要避開專利，以免“觸雷”。

　　防范有招

　　雷杰指出，現在很多企業技術人員在研發新產品前都不關心是否涉及專利，這是很危險的事。“在中國知識產權網上可以檢索到所有公示或已授權的專利，只是名稱、定義不同，檢索起來比較費力，企業一定要加強跟蹤。”雷杰說。國內企業只要通過公開的技術方案，抓住了它的發明思路，并吃透它，只要置換掉一個主要技術特征，就能合法地規避專利保護，這種方法已被國外許多企業采用。

　　過期專利往往被企業視為“免費的午餐”。李為建議，企業在失效專利中可以找到能夠直接適用的技術，或者可以從失效專利技術中受到啟發，加入自己的創意，研發新技術，開發新工藝、新方法、新產品，以此來建立屬于自己企業的新的專利體系。能夠充分使用過期專利的前提是，要充分了解過期專利的法律特性和法律效力，只有在合法行為的基礎上，才能正當使用該專利，并獲得專利保護。要注意某個產品往往不是通過一項或一種專利保護的，不能僅憑某項專利失效就急于仿制，而應查清相關專利的法律狀況。過期專利，對于還處在發展階段的中小企業來說，是一次難得的機遇。

　　突圍有道

　　如果已經進入法律程序，是否還有突圍之道？李為給出了如下建議。

　　首先要弄清楚對方訴訟的目的，比如它是要打壓競爭對手，還是只是要獲得經濟賠償。其次，可以訴訟專利無效，尤其是外觀設計專利，很多變化很小，這種勝訴的概率很高。李為以舒普反訴兄弟專利無效成功的案例為例作了說明。他說，涉案專利歸結到一點就是“擺桿增長省力”，從杠桿學的角度來說，這個觀點成立，但它僅限于靜力學。在機器高速運轉狀態下，擺桿越長，需要克服的慣性就越大，所以這一說法不攻自破。

　　以現有技術進行抗辯，也是專利訴訟案中常用的方法。禁止反悔原則，是指專利權人在專利申請文件中或申請人與專利局之間的來往信函中，已經確認為已有技術或明確表示放棄請求的保護技術內容，在以后的指控第三人侵權時不得反悔。如果專利權人在專利侵權訴訟中反悔，將其已經認為不屬于其權利要求保護的技術內容擴大解釋為屬于其專利保護范圍，受訴法院將不予支持。李為說，在專利侵權訴訟中禁止反悔原則是一項重要原則，企業可以通過從對方專利修改的資料中找到線索，這些資料都是免費提供的。

　　捐獻原則可以表述為，如果專利權人在專利說明書中公開了某個實施方案，但在專利申請的審批過程中沒有將其納入或試圖將其納入權利要求的保護范圍，則該實施方案被視為捐獻給了公眾，當專利申請被授權后，專利權人在主張專利權時不得試圖通過等同原則等將其重新納入權利要求的保護范圍。李為說，這種情況時有發生，比如將實施方案寫進了產品說明書中，但卻沒有寫入專利要求書中，都可視為捐獻給了公眾，以避免授權范圍太大。

  　據李為介紹，對沖訴訟也是目前專利訴訟案中常用的應對措施之一。“有專利在手，或者能在同行中找到相關專利，通過合作就可以進行對沖訴訟。目前，業內一家企業已經對某日企提起反侵權訴訟，此事引起了日企高層高度重視，開庭當天4位日本人旁聽。被審定專利無效，影響尚小，一旦被判定侵權，作為上市公司，影響是巨大的。”李為說。

  　  如果明知敗訴可能性較大，也不要輕言放棄，通過用足程序，如管轄異議、申請無效、延期舉證等，將時間拉長，可以影響減至最低。此外，還有“不侵權的例外”、“規避設計”、“交叉許可”、“確認不侵權訴訟”等應對措施。